关于食品案件办理问题答复汇总（二）

问题一

       领导，您好。我们在日常工作中遇到以下情况，还需向您请示。在日常工作中发现小餐饮、小作坊、小摊点 (以下简称“三小”)在经营过程中存在类似售卖过期食品、餐饮店使用无标签的预包装食品、超范围经营等现象。因《河北省食品小作坊小餐饮小摊点管理条例》中对于以上违法行为并未作出明确处罚措施，那么在处罚过程中是否应当适用于《食品安全法》中的相关规定?是否存在所谓兜底原则，宽泛适用于“三小”条例第十条第十一款“法律法规规定的其他要求”?

回复:
      根据食品安全法第三十六条规定，“三小”的管理办法由省、自治区、直辖市制定。“三小”作为一类特殊的主体，对其的监督检查和行政处罚应严格按照地方法规执行。您所提到的河北省“三小”条例第十条“法律法规规定的其他要求”本身就是兜底条款，是一种从地方法规到法律的转置，经营无标签的预包装食品、超范围经营等违法行为在食品安全法中均有明确规定，可以转置。关于“三小”条例的更具体适用，请向“三小”条例的立法部门咨询。

                                 回复部门:执法稽查局

                                   时间:2024-07-02

 问题二

      《食品安全法》第126条规定，“情节严重的，责令停产停业，直至吊销许可证”。该规定适用的是责令改正给予警告后，当事人拒不改正且情节严重的情况，还是只要符合《食品安全法实施条例》第67条的规定，不用责令当事人改正就可以直接适用该罚则?若是后者，此类轻微违法行为持续三个月以上在实践中司空见惯，直接责令当事人停产停业乃至吊销其许可证是否有违过罚相当的原则?

回复:

       一、《中华人民共和国食品安全法实施条例》第六十七条规定的严重情形，是对《中华人民共和国食品安全法》罚则规定的“情节严重”的具体说明，当事人在违反《中华人民共和国食品安全法》第123条至第126条且符合《中华人民共和国食品安全法实施条》第六十七条规定情形的，可以直接定性为情节严重。

       二、按照《关于规范市场监督管理行政处罚裁量权的指导意见》第十七条的规定:“当事人既有从轻或者减轻行政处罚情节，又有从重行政处罚情节的，市场监管部门应当结合案件情况综合考虑后作出裁量决定。”监管部门对被定性为情节严重的违法行为在做出处罚决定时，应当综合考虑案件情节再做出处罚决定。

                                 回复部门:执法稽查局

                                   时间:2024-05-29 

问题三

       餐饮服务经营者能给别的餐饮服务经营者配送自制饼子吗?是否属于无证经营？
       我们在日常检查中发现该饭店已取得食品经营许可证，经营范围是热食类制售，该饭店向别的饭店配送自制的饼子，这个能处罚吗?该饭店需要取得食品小作坊许可证或者增加中央厨房的经营范围吗?

回复:
      日常生活中这类情况很多，比如卖煎饼果子里面的油条，咸菜等等都是其他食品经营着者提供的。建议餐饮服务经营者能够如实说明进货来源，从有资质的生产经营者处采购，不采购不合格食品即可。

                                回复部门: 执法稽查局

                                   时间:2024-03-28

问题四

      《中华人民共和国食品安全法》第一百二十四条违反本法规定，有下列情形之一，尚不构成犯罪的，由县级以上人民政府食品安全监督管理部门没收违法所得和违法生产经营的食品、食品添加剂，并可以没收用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品;违法生产经营的食品、食品添加剂货值金额不足一万元的，并处五万元以上十万元以下罚款;货值金额一万元以上的，并处货值金额十倍以上二十倍以下罚款;情节严重的，吊销许可证:

       请问如果当事人的违法情节符合食品安全法实施条例规定的情节严重的情况，是没收违法所得、违法生产的食品和吊销许可证还是没收违法所得、违法生产的食品、罚款并处吊销许可证?我和我们当地司法局的专家(司法局专家认为只吊销不罚款)在这一方面上未达成一致，请总局的领导予以指导，谢谢

回复:

      《中华人民共和国食品安全法》第123、124、125条关于“情节严重的，吊销许可证”的处罚，均是并处，没收违法所得和违法生产经营的食品、食品添加剂，并可以没收用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品，并处罚款，情节严重并处吊销许可证。《中华人民共和国食品安全法》第126条，先责改，警告;拒不改正的，罚款;情节严重的，并处责令停产停业，直至吊销许可证。可参照《药品管理法》对照理解。            

                              回复部门:执法稽查局

                                时间:2024-02-07 

问题五

      《中华人民共和国食品安全法实施条例》第七十四条食品生产经营者生产经营的食品符合食品安全标准但不符合食品所标注的企业标准规定的食品安全指标的，由县级以上人民政府食品安全监督管理部门给予警告，并责令食品经营者停止经营该食品，责令食品生产企业改正;拒不停止经营或者改正的，没收不符合企业标准规定的食品安全指标的食品，货值金额不足1万元的，并处1万元以上5万元以下罚款，货值金额1万元以上的，并处货值金额5倍以上10倍以下罚款。
       这里明确了“食品符合食品安全标准但不符合食品所标注的企业标准”的处理情况，那么如果食品符合安全标准，但不符合标注的其它推荐性标准时，应如何处理?应该参照标注企业标准来处理吗?谢谢

回复:

     《中华人民共和国食品安全法实施条例》第七十四条表述为“食品所标注的企业标准”，应当严格遵照执行。食品符台安全标准，但不符合其他推荐性标准、行业标准等其他食品标识的标准的情形，建议按照《中华人民共和国食品安全法》第一百二十五条第一款第二项的规定，以“标签、说明书不符合本法规定”予以处罚。

                                回复部门: 执法稽查局

                                  时间:2024-02-02

                          以上源自国家市场监管局留言，供学习参考

来源：澜泊